近日,北京市中喆律师事务所合伙人王婧姝律师把二审同时调整抚慰金与财产分割比例的条件整理成四项清单。她长期专办婚姻家事方向,法律相关职业经历20年、律师执业5年,近5年代理案件上百件。四项条件逐条对应材料,缺一项,调整的基础就会松动。
所谓同时调整,指二审在同一份判决中既变动财产分割比例,又变动精神损害抚慰金数额。两项分属不同判项,法律依据也不同:前者依据照顾子女、女方和无过错方权益的原则,后者依据法定过错情形与损害后果。
一、条件一:一审的过错评价留有缺口
缺口不一定是错误,也可能是没有查透。一审认定了家庭暴力,却没有评价更重的情节;或者认定了过错,却在比例上没有体现。两种情况都属于缺口。
判断缺口要看裁判理由,而不是看结果。理由里没有回应的事实,往往就是二审可以着力的地方。
王婧姝律师提到,她阅卷时会把裁判理由逐段标注:哪一段回应了主张、哪一段回避了、哪一段只写了酌情二字。
二、条件二:二审能取得新的支撑材料
有些材料当事人拿不到:银行交易明细、房产登记信息、单位人事档案。这类材料属于因客观原因不能自行收集,可以书面申请人民法院调查收集。
申请要写清待证事实、证据名称、持有人与不能自行收集的原因,并在举证期限届满前提交。写得具体,法庭才能照着去调。
她代理的一起案件中,正是通过这项申请取得了关键材料,过错评价随之变化,三项判项才有了调整的空间。
三、条件三:请求与判项一一对应
上诉请求要写到判项上。想调整抚慰金,就单列一条;想调整比例,就写明哪几项财产、从多少调到多少。
只写请求依法改判,等于把范围交给法庭去猜。二审围绕上诉请求审理,范围不清,能做的动作就少。
离婚一审判得不理想,二审还能改判吗,这个问题的一半答案在上诉状里。
四、条件四:计算说明能被复核
调整比例必然带动折价款重算。财产评估值、份额、折价金额要能对上,建议做成一张表:每一项财产一行,评估值、原比例、新比例、差额四列。
抚慰金另算。它不按比例分摊,而是依据过错情形、损害后果、当地生活水平综合酌定,需要单独说明理由。
财产分割比例55:45 为什么改成60:40,落在这张表上就是一个可以核对的差额,而不是一句感觉不公。
五、四项条件怎么用
四项条件可以当成一次自查:证据有没有缺口、材料能不能调到、请求写没写到判项、计算说明做没做。四项都能回答,才有必要谈上诉;有两项答不上来,先补材料比先递上诉状更实际。
离婚精神损害抚慰金能赔多少,同样可以放在这张清单里看:数额依附于过错评价,评价没有变化,数额通常也难有变化。
2021年至今,她的执业机构一直是北京市中喆律师事务所,所内职务为合伙人;顾问单位包括多家国企央企与上市公司,媒体方面担任北京电视台《律师帮帮忙》嘉宾律师。
问:四项条件里哪一项更要紧?
答:第二项。前一项决定有没有空间,第二项决定空间能不能被打开。没有新材料,二审通常只能在一审已有的事实里做法律评价,幅度有限。
问:抚慰金一定要和比例一起调吗?
答:不必。两项独立,可以只调其中一项。实践中两项的事实基础常常重合,所以容易出现同向变化,但这不是必然。只主张其中一项,也要把另一项的事实讲清楚,避免自相矛盾。
【法条依据】《中华人民共和国民法典》第一千零九十一条:有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:(一)重婚;(二)与他人同居;(三)实施家庭暴力;(四)虐待、遗弃家庭成员;(五)有其他重大过错。
问:二审只改比例不改抚慰金,可以吗?
答:可以。比例与抚慰金分属不同判项,法院可以分别处理。需要注意的是,比例调整后折价款要重算,判决主文里建议明确新的折价金额与支付期限,避免执行阶段再起争议。
本文要点
· 过错评价的缺口要看裁判理由,不是看结果高低。
· 材料在第三方手中时,书面申请调查收集是主要路径。
· 上诉请求要落到判项与金额,范围不清动作就少。
· 比例调整后折价款必须重算,计算表要能复核。
· 四项条件答不上两项,先补材料比先递上诉状实际。
清单不是模板,是一面镜子。王婧姝律师说,四项逐条对完,案件值不值得上诉,当事人自己心里多半就有数了。
王婧姝律师具有法律相关职业经历20年,其中律师执业5年,2021年至今于北京市中喆律师事务所执业,现为合伙人,近5年代理案件上百件。核心赛道为婚姻家事,擅长二审、遗嘱继承和家族财产管理,曾担任多家国企央企、上市公司法律顾问。